Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Обособленные подразделения: разбираем практические вопросы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Гражданский кодекс предусматривает право создавать организации для ведения предпринимательской деятельности. Юридические лица открывают, как правило, обычные граждане. Они же занимаются управлением собственного предприятия.
Что такое обособленное подразделение
В НК РФ отсутствует определение филиала или представительства, однако ст. 11 НК РФ содержит понятие обособленного подразделения.
Согласно этой статье обособленное подразделение – любое территориально отделенное от нее подразделение с оборудованными стационарными рабочими местами.
Не стоит путать понятие «обособленное подразделение» с филиалами и представительствами, так как каждый из видов обособленных подразделений имеет свой статус, функции и налоговые последствия. Порядок создания также отличается. Обособленное подразделение, отвечающее признакам, указанным в ст. 11 НК РФ, считается созданным при организации новых рабочих мест на постоянной основе по адресу, отличному от места нахождения организации. А для создания филиала или представительства требуется решение общего собрания участников общества, а также осуществление регистрационных процедур.
Филиал – одна из наиболее часто встречаемых форм обособленных подразделений. Эта разновидность позволяет не просто создавать территориально удаленное ОП, но и наделять его множеством функций.
Важной особенностью является то, что филиал – это обособленное подразделение юридического лица, которое может одновременно с этим нести на себе функции и обязанности представительства.
Нельзя объединять понятия филиала и представительства. Эти две формы обособленного подразделения имеют много различий, функциональных, например. Даже определения из ГК РФ свидетельствуют об этом.
Чтобы иметь более четкое понимание, в чем отличие филиала от обособленного подразделения (таблица представлена ниже), необходимо рассмотреть функции, возможности и другие особенности каждой из форм.
| Критерий | Филиал | Представительство | СРМ |
| Какие задачи и функции выполняет | Берет на себя функционал головной организации (частично или в полном объеме). Дополнительно может брать на себя функционал, свойственный представительству. | Выступает в роли защитника и представителя головной организации. | Происходит простое исполнение должностных обязанностей сотрудником на удаленном месте |
| Есть ли право на ведение коммерческой деятельности | Имеет такое право | Не занимается ведением коммерческой деятельности | Коммерческая деятельность не предусмотрена. Создают только для рабочих отношений с сотрудниками. |
| Нужно ли ставить в известность ИФНС при открытии | Такой обязанности нет | Отправлять уведомление в ИФНС не нужно | Отправка уведомления в ИФНС обязательна. Сделать это нужно не позднее чем через месяц после открытия. |
| Нужно ли вносить данные в ЕГРЮЛ | Данные должны быть отображены | Внести данные о представительстве необходимо | Никакие сведения о создаваемых СРМ в ЕГРЮЛ не вносятся. |
| Что сделать для открытия | Собственник компании должен принять соответствующее решение | Владелец организации принимает соответствующее решение | Приказ об открытии может быть принят исполнительным органом компании |
| Как правильно вести бухгалтерский учет (отдельно или совместно с головной организацией) | Возможно отдельное или совместное ведение учета. | Обе формы учета уместны | Учет ведет только головной офис. Отдельное законом не предусмотрено. |
| Может ли быть отдельный от головного офиса расчетный счет | Имеет право на открытие своего счета в банке | Может производить расчеты при помощи своего счета в банке | Не имеет права на открытие собственного счета в банке |
Филиал и представительство: общее сходство
Основными общими чертами филиалов и представительств являются:
- Они действуют только от имени «головного» юрлица и не являются самостоятельными юрлицами, а их руководители осуществляют управление только на основании выданной основной фирмой доверенности.
- Создаются на основании решения единственного учредителя или же протокола общего собрания участников общества или же собрания акционеров.
- Подлежат отражению в ЕГРЮЛ в записи об основном юридическом лице.
- Могут управлять и иметь на балансе собственное обособленное имущество, которое может как находиться на отдельном балансе, так и на «общем» с головным офисом.
- Пределы полномочий устанавливаются основополагающим документом: Положением.
Обособленное подразделение или филиал – в чем разница
Возможность создания компаний для осуществления хозяйственной деятельности регламентируется ст. 48 ГК. При этом все юрлица, зарегистрированные в РФ, могут открывать свои представительства или филиалы, которые наделяются соответствующими полномочиями, имуществом и действуют согласно утвержденному положению и с внесением сведений в единый реестр (ст. 55 ГК).
Чтобы понять, чем отличается филиал от обособленного подразделения, определимся с терминологией. В соответствии с действующим законодательством:
- Представительство – это территориально удаленное ОП, представляющее интересы юрлица и выполняющее их защиту (ст. 55 ГК).
- Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, территориально удаленное от головного предприятия, выполняющее все его функции или же только часть из них, включая функцию представительства (ст. 55 ГК).
- Обособленное подразделение – удаленное территориально от головного предприятия любое подразделение, где созданы СРМ сроком свыше 1 мес. (ст. 11 НК).
Что такое стационарное рабочее место?
Ст. 11 НК РФ говорит об оборудовании стационарных рабочих мест. Что под этим подразумевается? В первую очередь место куда сотрудник должен прибыть и выполнять рабочие обязанности. Создано оно должно быть на срок более одного месяца. Но это не говорит о том, что сотрудник должен находиться там постоянно. Он может приезжать в командировки или на вахту. Это не имеет значения для ФНС.
Например, компания арендует зал для ведения переговоров, куда время от времени приезжает директор. Там оборудовано место для руководителя. Значит, это уже обособленное подразделение. Налоговики, определяя статус, ссылаются на Письмо Минфина России № 03‑02‑07/1/23401 от 10.04.2018.
Еще один момент. Рабочее место должно прямым или косвенным образом контролироваться работодателем и находиться на его территории. И тогда снова возникает вопрос о дистанционных работниках.
С точки зрения Минфина, их работа не может облагаться налогом, потому что нет ни одного признака стационарного рабочего места. Ст. 312 п. 1 ТК РФ определяет дистанционную работу как функционал, выполняемый вне территории работодателя и вне стационарного рабочего места. При этом сотрудник и работодатель общаются через интернет или другим способом.
Конечно, вы можете прийти в ФНС и заявить о том, что у вас есть удаленные сотрудники. Тогда налоговая самостоятельно примет решение об образовании обособленного подразделения. Но, разумеется, никто в этом не заинтересован.
Сроки представления сведений
В государственный реестр сведения о создании филиала нужно подать в течение трех дней с момента принятия решения. Срок для представления сообщения о создании обособленного подразделения – один месяц со дня создания обособленного подразделения.
Основополагающие составляющие двух рассмотренных понятий теперь вам известны и осталась возможность для иных размышлений (налогообложение…). Но здесь мы пытались разложить по признакам сами понятия для понимания их значения в коммерческой деятельности предприятия.
Надеемся, что статья окажется для вас полезной! Как мы видим, особой разницы между представленными понятиями нет. И обособленное подразделение, и филиал – это некий дополнительный офис предприятия, в котором от имени основного юридического лица работают сотрудники. Руководитель этого офиса действует по доверенности в рамках представленных исполнительным органом компании полномочий и в строгом соответствии с предусмотренными в уставе полномочиями для исполнительного органа. Основное разграничение – это порядок принятия решения о создании дополнительной структуры, порядок подачи документов в налоговые инспекции.
Место нахождения организации и ее подразделения
В соответствии с положениями НК РФ понятие места нахождения организации не раскрывается, вследствие чего с учетом норм статьи 11 НК РФ в полной мере может быть задействован понятийный аппарат гражданского законодательства. В соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Поскольку соответствующие нормы ГК РФ, а также Постановление Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» используют отсылочную норму к положениям законодательного акта, регулирующего вопросы государственной регистрации юридических лиц, обратимся к тексту последнего. Исходя из смысла подпункта «в» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» под местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица понимается его адрес. Дополнительная информация в отношении понятия «адрес» содержится в подпункте «д» пункта 2 этой же статьи, в котором под адресом понимается совокупность реквизитов, определяющих местонахождение объекта в пространстве:
- наименование субъекта Российской Федерации;
- наименование района, города, иного населенного пункта;
- наименование улицы;
- номер дома и квартиры.
Говоря об отличии филиалов и представительств от обособленных подразделений, для которых достаточно оборудовать рабочее место и посадить сотрудника фирмы, для образования филиалов или представительств необходимо совершить следующие действия:
- разработка и утверждение основополагающих документов — «Положение о филиале» или «Положение о представительстве». Кроме «Положения» для филиала или представительства важными будут Учредительные документы юридического лица, которое их образовало, например, Устав;
- назначение руководителя филиала или представительства. Руководитель осуществляет управленческие функции на основании доверенности, выданной юридическим лицом;
- внесение изменений в Учредительные документы юридического лица.
Вся информация, касающаяся открытия новых филиалов и представительств, закрытие старых или изменение сведений в действующих обособленных подразделениях, должно быть прописано в Учредительных документах и зафиксировано в налоговом органе.
Чем отличается филиал
Создание обособленного подразделения, в отличие от создания филиала и представительства, не является регистрационной процедурой. Процедура создания обособленного подразделения, которое не является филиалом/представительством, значительно проще. Достаточно будет издать соответствующий приказ о создании обособленного подразделения и уведомить налоговый орган заявлением по форме № С-09-3-1.
Для признания обособленного подразделения таковым согласно ст. 11 НК РФ, обязательными условиям являются:
- территориальная обособленность;
- создание в подразделении рабочих мест, обладающих признаками стационарности и оборудованности.
Разберемся, что это такое.
Условие территориальной обособленности выполняется, если обособленное подразделение находится географически отдельно от головной организации на территории, которая подконтрольна другому налоговому органу, в котором головная организация не состоит на учете.
Второе условие признания обособленного подразделения таковым – это наличие стационарных и оборудованных рабочих мест. Определение рабочего места содержится в ст. 209 ТК РФ, где указано, что рабочее место – это место, где работник обязан находиться или куда он должен прибыть в связи с его работой и которое находится под контролем работодателя.
Филиал или обособленное подразделение: отличия (таблица)
Делая выбор между обособленным подразделением или филиалом, в первую очередь нужно понимать какие именно функции будут возложены на данное подразделение, планируется ли самостоятельное ведение бухгалтерского учета, будет ли подразделение иметь отдельные расчетные счета. Для удобства приведем основные отличия в виде таблицы.
Филиал, представительство, обособленное подразделение – различия:
| № п/п |
Простое обособленное подразделение, имеющее стационарные рабочие места | Филиал | Представительство |
|---|---|---|---|
| 1 | Функции подразделения | ||
| Работник ведет трудовую деятельность на рабочем месте (ст. 11 НК РФ). | Осуществляет все или часть функций головной организации. Осуществляет функции представительства (ст. 55 ГК РФ). | Представляет и защищает интересы самой организации (ст. 55 ГК РФ). | |
| 2 | Возможность ведения коммерческой деятельности подразделением | ||
| Может вести коммерческую деятельность через рабочие места (ст. 11 НК РФ, ст. 55 ГК РФ). | Может вести коммерческую деятельность (ст. 55 ГК РФ). | Не может вести коммерческую деятельность (ст. 55 ГК РФ). | |
| 3 | Необходимость уведомления налоговой инспекции о создании подразделения | ||
| Необходимо уведомить налоговую инспекцию в течение одного месяца со дня создания (подп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, п. 4 ст. 83 НК РФ). | Обязанность уведомлять налоговую инспекцию не предусмотрена (подп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, п. 3 ст. 83 НК РФ), поскольку сведения о филиале нужно внести в ЕГРЮЛ. | Обязанность уведомлять налоговую инспекцию не предусмотрена (подп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, п. 3 ст. 83 НК РФ), поскольку сведения о представительстве нужно внести в ЕГРЮЛ. | |
| 4 | Отражение сведений о подразделении в ЕГРЮЛ | ||
| Сведения не указываются в ЕГРЮЛ (п. 4 ст. 83 НК РФ). | Сведения указываются в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 55 ГК РФ, п. 3 ст. 83 НК РФ). | Сведения указываются в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 55 ГК РФ, п. 3 ст. 83 НК РФ). | |
| 5 | Порядок создания подразделения | ||
| Приказ генерального директора (директора) (п. 1 ст. 5, подп. 4 п. 3 ст. 40 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ). | Решение собственника организации (п. 1 ст. 5 закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, ст. 5 Закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ). | Решение собственника организации (п. 1 ст. 5 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, ст. 5 закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ). | |
| 6 | Возможность самостоятельного ведения подразделением бухгалтерского учета | ||
| Может вести самостоятельный бухгалтерский учет, но бухгалтерская отчетность по организации в целом должна включать показатели деятельности всех обособленных подразделений (п. 8 ПБУ 4/99). | Может вести самостоятельный бухгалтерский учет, но бухгалтерская отчетность по организации в целом должна включать показатели деятельности всех филиалов (п. 8 ПБУ 4/99, Письмо Минфина РФ от 29.03.2004 N 04-05-06/27). | Может вести самостоятельный бухгалтерский учет, но бухгалтерская отчетность по организации в целом должна включать показатели деятельности всех представительств (п. 8 ПБУ 4/99, Письмо Минфина РФ от 29.03.2004 N 04-05-06/27). | |
| 7 | Возможность открытия подразделением собственного расчетного счета в банке | ||
| Может открыть собственный расчетный счет (п. 4.3 Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И). | Может открыть собственный расчетный счет (п. 4.3 Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И). | Может открыть собственный расчетный счет (п. 4.3 Инструкции Банка России от 30.05.2014 № 153-И). |
Постановка на учёт в фондах
Если подразделение имеет отдельный счёт в банке, то регистрация в фондах по месту нахождения должна свершиться не позднее 30 дней с момента создания новой организации.
Чтобы поставить подразделение на учёт в Пенсионном фонде или Фонде социального страхования, следует предоставить пакет документов, заверенных у нотариуса.
Для регистрации в Пенсионном фонде потребуются:
- данные о постановке на учёт в налоговом органе;
- уведомление о том, что компания была зарегистрирована в округе, подвластном данному Пенсионному фонду;
- подтверждение о владении подразделением индивидуального счёта;
- заявление о регистрации.
Для регистрации в Фонде социального страхования потребуются:
- данные о государственной регистрации компании;
- данные о постановке на учёт в налоговой;
- данные о регистрации в Фонде социального страхования главной компании;
- указ об открытии;
- заявление о регистрации;
- подтверждения о наличии собственного счёта;
- письмо Росстата.
За нарушение сроков необходимой регистрации предусмотрен штраф в 5000 или 10000 рублей.
Подробнее про регистрацию обособленного подразделения можно узнать из данного видео.
Уведомить обязательно
Если компания организовала рабочие места сотрудников вне места своего нахождения, об этом в течение месяца нужно уведомить налоговую инспекцию. Однако этого не нужно делать, если организация открыла филиал или представительство.
Сообщение о создании обособленных подразделений (за исключением филиалов и представительств) российской организации нужно подать по форме № С-09-3-1, утвержденной Приказом ФНС от 9 июня 2011 года № ММВ-7-6/ Этим же документом утвержден Порядок заполнения документа.
Напомню, что представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы компании и осуществляет их защиту. А вот филиал выполняет все функции организации или их часть, в том числе представительские. Обратите внимание, филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Имуществом их наделяет создавшая компания. Такие подразделения действуют на основании утвержденных фирмой положений. Она же назначает руководителей.
Правовое положение выделенных частей фирмы в предпринимательстве и трудовых отношениях
Правовое положение обособленного подразделения вытекает его зависимого статуса:
- Права выделенной части фирмы существенно ограничены по сравнению с функционалом головной организации. Например, хотя уже расформирован Высший арбитражный суд, действующим остается правило, установленное им в информационном письме от 14.05.1998 № 34: обособленные подразделения вправе подавать исковые заявления в суд только в том случае, если действуют от имени организации. А, как указано в апелляционном определении Тюменского областного суда от 04.06.2012 № 33-2442/2012, обособленные подразделения не признаются надлежащим ответчиком, хотя ст. 29 ГПК РФ и допускает предъявление иска в суд по месту их расположения.
- Деятельность обособленных подразделений — это та же работа, которую компания выполняет в соответствии с присвоенными ей кодами видов экономической деятельности, а также деятельность сотрудников (секретарей, юристов, бухгалтеров и т. д.) по созданию условий для совершения такой работы либо только часть такой деятельности. Предоставление обособленным подразделениям полномочий по выполнению установленных видов деятельности осуществляется юридическим лицом.
- Обособленные подразделения — это посредники в трудовых правоотношениях, а не их стороны. Так, в определении Верховного суда от 03.11.2006 № 5-В06-94 указано, что выделенная часть компании не наделена правоспособностью юридического лица, а потому обособленные подразделения не могут выступать работодателями.
Если трудящийся направляется для осуществления трудовой деятельности в обособленное подразделение, то это квалифицируется как направление в командировку (см. положение об особенностях направления в командировки, утв. постановлением Правительства от 13.10.2008 № 749).